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北京市京师(无锡)律师事务所
擅长:刑事案件, 交通事故, 合同纠纷, 劳资纠纷,
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关于外包时不签订合同是否构成违法这一问题,需结合劳动关系的性质进行全面且综合的判定。非全日制用工订立口头协议属于不违法的情形;全日制用工超过一个月未签订书面合同则属于违法状况,此时需支付二倍工资。接下来法临说法的小编将会为你解析这个问题。若想明确自身的用工性质,当遇到证据欠缺或维权遭遇阻碍的情况时,不妨考虑咨询律师以获取有针对性的解决办法。
做外包时未签订合同是否构成违法,需依据劳动关系的性质来进行判定。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条的规定,在非全日制用工情形下,双方当事人可以订立口头协议,不签订书面合同不属于违法,此为非全日制用工的合法状态。
关于全日制用工存在违法情形的相关阐述:若外包员工属于全日制用工的情况,例如每日工作时长超过四小时且接受固定管理这类情形,用人单位从用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的行为是违法的。《中华人民共和国劳动合同法》第十条明确规定“建立劳动关系应当订立书面劳动合同”,第八十二条对该情形规定需支付二倍工资。

进行外包业务时若未签订合同,会引发多维度的法律风险,对此必须重加以防范。下面分情形说明:
1.对劳动者的风险:
工伤维权存在困难的情况举例:对于工厂里从事包装工作的全日制外包员工,由于未签订相关合同,当遭遇工伤事故时,鉴于无法证实存在劳动关系,所以想要申请工伤认定以及获取包括医疗费,伤残补助等的赔偿便会面临重重阻碍。
(2)工资纠纷举证存在困难:对于按件计费的外包员工,例如客服外包的情况,因无书面合同,难以证明其工作时长及报酬标准,当遭遇工资被拖欠时,法院可能因证据不足驳回相关诉求。
2.对用人单位的风险:
若全日制外包员工入职已满一个月却尚未签订合同,依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定,用人单位自用工满一个月的次日起需向该员工支付双倍工资,且最长需支付十一个月的双倍工资。
(2)关于责任划分的争议:外包员工在工作过程中因自身过错受伤,且因未签订合同导致责任主体难以清晰界定时,有可能被判定由用人单位承担全部责任,例如员工在非工作时段受伤仍要求单位赔偿的情况。
进行外包活动时不签订合同却不构成违法的情况,主要针对劳动关系性质清晰明确的场景而言。下面分情形说明:
1.非全日制用工的情形,例如兼职家教之类,每周进行两次工作,每次时长为两小时,双方仅通过口头方式约定教学相关内容以及报酬,不存在签订书面劳动合同的情况。这样的用工形态契合《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定的“每日工作时长不超过四小时,每周工作时长不超过二十四小时”的情形,因此能够订立口头形式的协议。
2.不存在劳动关系的劳务合作情形:企业将项目外包给独立的个人工作室(非公司),双方签订劳务合同以清晰界定工作成果的交付及验收标准,因不存在管理与被管理的关系(如个人设计师自行安排工作时间),此时无需签订劳动合同,只需签订劳务合同即可。
在外包且未签署合同的情况下,劳动者可通过以下一系列步骤维护自身合法权益。
1.收集与劳动关系相关的证据:留存工资的转账记录,即银行流水,还有工作群里的聊天记录,该记录可用于证明自身接受管理的情况,同时保留工作证以及考勤截图等。必要时申请劳动部门调取用人单位的工资发放记录,以明确具体的用工主体。
2.主动展开协商以订立合同:通过书面形式,例如微信或邮件,向用人单位提出补签合同的请求,同时阐释相关法律规定,比如《劳动合同法》第十条相关内容,并且留存好沟通记录作为证据。
3.向劳动监察部门提出投诉:携带相关证据,向当地劳动监察大队提交书面投诉材料,请求责令用人单位在规定期限内补签劳动合同,若投诉后用人单位仍未整改,则可接开展下一步维权行动。
4.劳动仲裁的申请流程:向劳动仲裁委员会提交仲裁申请,诉求为“确定劳动关系”以及“获取未签订劳动合同的双倍工资差额”。该仲裁有时效期为一年,应在入职满一年之后尽快提出该申请。
5.解决途径:协商不成则提起诉讼。若用人单位拒绝协商,可在仲裁后向法院提起诉讼,并且可咨询律师制定策略,在必要的时候主张因未签订合同所导致的直接损失,例如医疗费,交通费等。
总而言之,关于外包时不签订合同是否违法需视情况而定:若是非全日制用工或不存在劳动关系的劳务合作,不签合同不违法;而若是全日制用工或存在劳动关系时不签合同则违法;违法情形下劳动者会面临工伤维权困难及工资纠纷举证艰难的情况,用人单位会面临双倍工资及责任争议的风险;要维护权益则需收集证据,进行协商或仲裁,必要时需咨询律师。
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